據(jù)媒體報道，2022年6月16日，某數(shù)字藏品平臺發(fā)文稱，針對將發(fā)售的新一期數(shù)字藏品采取原價退款保護機制，以保證用戶權(quán)益不受損失，玩家可在藏品開啟贈與后15天內(nèi)申請退貨退款。這在國內(nèi)尚屬首例。即使可以“無理由退貨”。

一般認為，基于區(qū)塊鏈NFT技術(shù)協(xié)議的數(shù)字藏品是具有一定使用價值的數(shù)字產(chǎn)品，其與特定數(shù)字內(nèi)容相聯(lián)系，具有特定的權(quán)益。那么如何看待這種操作的法律屬性及有關(guān)參與各方的權(quán)利義務(wù)？我們對此進行簡要分析。

一、商品無理由退貨相關(guān)規(guī)定

我國《消費者權(quán)益保護法》第二十五條規(guī)定，經(jīng)營者采用網(wǎng)絡(luò)、電視、電話、郵購等方式銷售商品，消費者有權(quán)自收到商品之日起七日內(nèi)退貨，且無需說明理由，但下列商品除外：（一）消費者定作的；（二）鮮活易腐的；（三）在線下載或者消費者拆封的音像制品、計算機軟件等數(shù)字化商品；（四）交付的報紙、期刊。

除前款所列商品外，其他根據(jù)商品性質(zhì)并經(jīng)消費者在購買時確認不宜退貨的商品，不適用無理由退貨。消費者退貨的商品應(yīng)當完好。經(jīng)營者應(yīng)當自收到退回商品之日起七日內(nèi)返還消費者支付的商品價款。退回商品的運費由消費者承擔；經(jīng)營者和消費者另有約定的，按照約定。

由此可以看出，七日內(nèi)無理由退貨，通常是基于網(wǎng)絡(luò)等非接觸式方式購買線下使用的商品；在線下載的計算機軟件、音像制品、交付的報紙期刊等并不屬于無理由退貨之列。

二、資產(chǎn)回購相關(guān)操作

在金融資產(chǎn)操作或未上市股權(quán)投資中也有類似“退貨”即回購的相關(guān)操作。一般回購由借貸雙方簽訂協(xié)議，約定借款方通過向貸款方暫時售出一筆特定資產(chǎn)而換取相應(yīng)的即時可用資金，并承諾在一定期限后按預(yù)定價格購回這筆資產(chǎn)的安排。其中回購價格為售價另加利息，這樣就在事實上償付融資本息。

通常來說，回購協(xié)議實質(zhì)上是一種短期抵押融資方式，那筆被借款方先售出后又購回的資產(chǎn)即是融資抵押品或擔保品。在金融市場上，回購協(xié)議可分為債券回購和股票回購兩種，兩種形式都是融資的手段，而且一貫都被認為是比較安全且回報高而快的方式。

在未上市股權(quán)中也存在股權(quán)回購，此時一般與相關(guān)對賭要求聯(lián)系在一起。結(jié)合2019年底最高人民法院發(fā)布的《全國法院民商事審判工作會議紀要》對于對賭協(xié)議的定義，股權(quán)回購條款主要是投資方與融資方在達成股權(quán)性融資協(xié)議時，為解決交易雙方對目標公司未來發(fā)展的不確定性、信息不對稱以及代理成本而設(shè)計的對未來目標公司的估值進行調(diào)整，并給予投資方收回投資權(quán)利的條款。根據(jù)股權(quán)回購條款，投資方即回購權(quán)人將在回購條件達成的情況下，有權(quán)要求公司或創(chuàng)始人即回購方按照事先約定的價格回購其持有的股權(quán)。

在上述兩種情況本質(zhì)上都屬于資產(chǎn)回購。在資產(chǎn)性質(zhì)的回購操作中，對于出售并承諾回購資產(chǎn)的出讓方而言，其真正目的通常是為了獲得資金的使用。

三、數(shù)字藏品回購相關(guān)問題

通過對商品無理由退貨和資產(chǎn)回購操作的簡要整理，我們來分析數(shù)字藏品無理由退貨相關(guān)問題。

（一）數(shù)字藏品是否屬于商品？

目前對于數(shù)字藏品未取得比較公認的定義。但是多數(shù)意見認為，數(shù)字藏品應(yīng)該是屬于具有某種使用價值的數(shù)字產(chǎn)品，如果也具有相應(yīng)交換價值，應(yīng)認為其具有商品屬性，但同時也具有一定資產(chǎn)屬性。實際上在未來元宇宙應(yīng)用中，這種融合性模糊性可能是一個趨勢。

（二）數(shù)字藏品是否屬于無理由退貨商品？

根據(jù)《消費者權(quán)益保護法》規(guī)定,消費者有權(quán)自收到商品之日起7日內(nèi)退貨，且無需說明理由，但也有除外情況，包括消費者定做的商品；鮮活易腐；在線下載或拆封的數(shù)字化商品；交付的報紙、期刊；其他根據(jù)商品性質(zhì)并經(jīng)消費者在購買時確認不宜退貨的商品，不適用無理由退貨。

數(shù)字藏品為什么可以回購?其邏輯在于什么呢？實際上，正如前文所述，對于傳統(tǒng)購來說無理由退貨也是有例外的，數(shù)字藏品與上述規(guī)定中提到的數(shù)字化商品、書報期刊類似，似乎應(yīng)該不屬于無理由退貨的情形。當然如果屬于用戶對產(chǎn)品信息不透明不了解，則是另一回事。

（三）數(shù)字藏品無理由退貨是否構(gòu)成資產(chǎn)回購？

從媒體報道該藏品無理由退貨方案來看，與典型的網(wǎng)購商品無理由退貨操作有所不同。

本著問題討論交流角度，對該方案需要仔細考察的問題包括以下幾個方面。

一是為什么開啟轉(zhuǎn)贈才能回購?因為如果屬于無理由退貨，理論上應(yīng)該是購得之日起就可以。有沒有可能，其邏輯在于只有開啟轉(zhuǎn)贈以后才開始進入“交易”階段？

二是如果該操作對照的是網(wǎng)購商品7天無理由退貨規(guī)定，那數(shù)字藏品回購期為什么是15天而不是7天?

三是對照其業(yè)務(wù)有關(guān)規(guī)定，開啟轉(zhuǎn)贈需要30天，那為什么回購期不是30天而是15天呢？似乎其各個環(huán)節(jié)的邏輯并不太一致。

因此這種安排，已經(jīng)有類似資產(chǎn)回購的嫌疑。當然數(shù)字藏品發(fā)行方當然不會認可，數(shù)字藏品的發(fā)行不是以銷售商品為目的，但是如果無理由退貨具體操作邏輯不清晰、依據(jù)不明確，司法機構(gòu)可能會懷疑這種無理由退貨的數(shù)字藏品是否屬于真實合法的商品銷售。

針對類似相關(guān)情況，尤其需要引起注意的是，2022年3月1日生效的《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定，不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實內(nèi)容或者不以銷售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的，應(yīng)當以非法吸收公眾存款罪定罪處罰。

（四）NFT產(chǎn)品特征及風險提示

從NFT產(chǎn)品技術(shù)特征來說，其內(nèi)在適合基于智能合約交易，這也是未來的趨勢。而智能合約作為一種以信息化方式傳播、驗證或執(zhí)行合同的計算機協(xié)議，其特征是允許在沒有第三方的情況下進行可信交易，而且這些交易可追蹤且不可逆轉(zhuǎn)。

從NFT產(chǎn)品法律特征來說，數(shù)字經(jīng)濟和元宇宙應(yīng)用發(fā)展使消費者與投資者、金融資產(chǎn)與實物資產(chǎn)的界限模糊可能將是一種趨勢，但這是一個比較長期的過程，而且與之伴隨的是權(quán)利共創(chuàng)、利益共享和生態(tài)共治，這是一個完整的邏輯體系。

在具體場景和具體操作中，要深入分析和把握與具體產(chǎn)品相關(guān)的實質(zhì)上的權(quán)利義務(wù)責任內(nèi)涵和法律風險特征，在不斷創(chuàng)新數(shù)字藏品應(yīng)用場景同時，注意遵循有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，維護合理的市場秩序，保障用戶合法權(quán)益，防范相關(guān)法律風險，如此才能行穩(wěn)致遠。

作者：張烽，萬商天勤律師事務(wù)所合伙人，萬商天勤數(shù)字法律專業(yè)委員會主任，上海區(qū)塊鏈技術(shù)協(xié)會智庫專家，中國移動通信聯(lián)合會元宇宙產(chǎn)業(yè)委員會常務(wù)委員，上海市律師協(xié)會文化傳媒業(yè)務(wù)研究委員會委員。

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